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2008三校名师短信与司法考试真题比较——民诉部分

民诉部分

司法考试

红色部分为短信内容

单选
34.居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同,后因甲未按约定付款。金山公司起诉至法院,要求甲付清房款并承担违约责任。在诉讼中,甲的妻子乙向法院主张甲患有精神病,没有辨别行为的能力,要求法院认定购房合同无效。关于本案的说法,下列哪一选项是正确的?
【民诉】未成年人,精神病人具有诉讼权利能力,可以作为民事诉讼的当事人,但是其不具有诉讼行为能力,必须要有法定代理人代理其参加诉讼。

A.法院应当通知甲的妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼
B.由乙或金山公司申请对甲进行鉴定,鉴定过程中,诉讼继续进行
C.法院可以依职权决定对甲进行鉴定
D.乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人,法院应裁定诉讼中止

 


35.赵某与黄某因某项财产所有权发生争议,赵某向法院提起诉讼,经一、二审法院审理后,判决该项财产属赵某所有。此后,陈某得知此事,向二审法院反映其是该财产的共同所有人,并提供了相关证据。二审法院经审查,决定对此案进行再审。关于此案的说法,下列哪一选项是正确的?
【民诉】二审裁判的效力:不得对裁判再上诉;不得就同一诉讼标的,以同一事实和理由重新起诉(相关离婚案、收养关系案除外);具有强制执行力。

A.陈某不是本案一、二审当事人,不能参加再审程序
B.二审法院可以直接通知陈某参加再审程序,并根据自愿原则进行调解,调解不成的,告知陈某另行起诉
C.二审法院可以直接通知陈某参加再审程序,并根据自愿原则进行调解,调解不成的,裁定撤销一、二审判决,发回原审法院重审
D.二审法院只能裁定撤销一、二审判决,发回原审法院重审

 

36.甲公司与乙公司因合同纠纷向A市B区法院起诉,乙公司应诉。经开庭审理,法院判决甲公司胜诉。乙公司不服B区法院的一审判决,以双方签订了仲裁协议为由向A市中级法院提起上诉,要求据此撤销一审判决,驳回甲公司的起诉。A市中级法院应当如何处理?
【民诉】二审裁判的效力:不得对裁判再上诉;不得就同一诉讼标的,以同一事实和理由重新起诉(相关离婚案、收养关系案除外);具有强制执行力。 【民诉】法定代理人为无民事行为能力人和限行为能力人而设,法定人在诉讼过程中死亡或丧失行为能力,法院可另指定监护人代理诉讼而不必终结诉讼。

A.裁定撤销一审判决,驳回甲公司的起诉
B.应当首先审查仲裁协议是否有效,如果有效,则裁定撤销一审判决,驳回甲公司的起诉
C.应当裁定撤销一审判决,发回原审法院重审
D.应当裁定驳回乙公司的上诉,维持原判决

 

38.甲向法院起诉,要求判决乙返还借款本金2万元。在案件审理中,借款事实得以认定,同时,法院还查明乙逾期履行还款义务近一年,法院遂根据银行同期定期存款利息,判决乙还甲借款本金2万元,利息520元。关于法院对该案判决的评论,下列哪一选项是正确的?
【民诉】民诉法遵循不告不理原则:即法院审理的范围与当事人辩论的内容相一致。当事人未主张与辩论的对象与事实不得成为法院裁判的依据。

A.该判决符合法律规定,实事求是,全面保护了权利人的合法权益
B.该判决不符合法律规定,违反了民事诉讼的处分原则
C.该判决不符合法律规定,违反了民事诉讼的辩论原则
D.该判决不符合法律规定,违反了民事诉讼的平等原则

 

39.南沙公司与北极公司因购销合同发生争议,南沙公司向仲裁委员会申请仲裁,在仲裁中双方达成和解协议,南沙公司向仲裁庭申请撤回仲裁申请。之后,北极公司拒不履行和解协议。下列哪一选项是正确的?
【民诉】仲裁庭对争议案作出裁决前当事人自行和解的,可请仲裁庭作出裁决书,该裁决与仲裁庭经过审理作出的裁决,具有同等的法律效力。

A.南沙公司可以根据原仲裁协议申请仲裁
B.南沙公司应与北极公司重新达成仲裁协议后,才可以申请仲裁
C.南沙公司可以直接向法院起诉
D.仲裁庭可以裁定恢复仲裁程序

 


41.某仲裁委员会对甲公司与乙公司之间的买卖合同一案作出裁决后,发现该裁决存在超裁情形,甲公司与乙公司均对裁决持有异议。关于此仲裁裁决,下列哪一选项是正确的?
【民诉】法院做出的撤销仲裁裁决或驳回当事人申请的裁定,其无权上诉。法院裁定撤销仲裁裁决,当事人可根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁,也可起诉

A.该仲裁委员会可以直接变更已生效的裁决,重新作出新的裁决
B.甲公司或乙公司可以请求该仲裁委员会重新作出仲裁裁决
C.该仲裁委员会申请法院撤销此仲裁裁决
D.甲公司或乙公司可以请求法院撤销此仲裁裁决

 

42.张某将邻居李某和李某的父亲打伤,李某以张某为被告向法院提起诉讼。在法院受理该案时,李某的父亲也向法院起诉,对张某提出索赔请求。法院受理了李某父亲的起诉,在征得当事人同意的情况下决定将上述两案并案审理。在本案中,李某的父亲居于什么诉讼地位?
【民诉H】有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人:前者以维护自己合法权益为目的,自一审开始后结束前,主动参诉,为具独立强求权的参诉原告。后者以维护自己及共同诉讼人合法权益为目的,可在一审、二审、审判监督程序各阶段参诉,其可主动参加,也可被法院以职权追加,即可为诉讼原告,也可为被告

A.必要共同诉讼的共同原告
B.有独立请求权的第三人
C.普通共同诉讼的共同原告
D.无独立请求权的第三人

 

44.关于当事人适格的表述,下列哪一选项是错误的?
【民诉13条】只有当事人与类似当事人才可处分自己的民事实体权利和诉讼权利。主要体现在是否行使起诉权、上诉权、反诉权、申请再审、申请执行等。

A.当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格,它与具体的诉讼没有直接的联系;当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格,是针对具体的诉讼而言的
B.一般来讲,应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体,作为判断当事人适格标准,但在某些例外情况下,非民事法律关系或民事权利主体,也可以作为适格当事人
C.清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人,原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权
D.检察院就生效民事判决提起抗诉,抗诉的检察院是适格的当事人

 

45.关于证人的表述,下列哪一选项是正确的?
【民诉70条】聋哑人可作证;证人只陈述事实,不可使用猜测、推断性语言;不得旁听法庭审理;证人双方当事人交换证据时陈述证言的,可视为出庭作证。

A.王某是未成年人,因此,王某没有证人资格,不能作为证人
B.原告如果要在诉讼中申请证人出庭作证,应当在举证期限届满前提出,并经法院许可
C.甲公司的诉讼代理人乙律师是目击案件情况发生的人,对方当事人丙可以向法院申请乙作为证人出庭作证,如法院准许,则乙不得再作为甲公司的诉讼代理人
D.李某在法庭上宣读未到庭的证人的书面证言,该书面证言能够代替证人出庭作证

 

46.甲与乙因借款合同发生纠纷,甲向某区法院提起诉讼,法院受理案件后,准备适用普通程序进行审理。甲为了能够尽快结案,建议法院适用简易程序对案件进行审理,乙也同意适用简易程序。下列哪一选项是正确的?
【民诉】适简易程序需注意:应公开审判;不适用人民陪审员;法庭制作的判决书、裁定书、调解书,必须加盖基层法院印章,不得用法庭印章代替 【民诉】简易程序转化为普通程序的三种法定情形:案情复杂不易适用简易程序;原告提供被告的送达地址,法院无法直接送达或留置送达应诉通知书的;当事人提出的异议成立。简易程序转化为普通程序后需注意的程序事项:审理期限自立案次日起计算;应以书面形式告知当事人合议庭组成等事项。

A.普通程序审理的案件不能适用简易程序,因此,法院不可同意适用简易程序
B.法院有权将普通程序审理转为简易程序,因此,甲、乙的意见无意义
C.甲、乙可以自愿协商选择适用简易程序,无须经法院同意
D.甲、乙有权自愿选择适用简易程序,但须经法院同意

 

多选


81.根据《民事诉讼法》的规定,我国法院与外国法院可以进行司法协助,互相委托,代为一定的诉讼行为。但是在下列哪些情况下,我国法院应予以驳回或说明理由退回外国法院?
【民诉】协议管辖不能违背级别管辖和专属管辖,适用于合同纠纷;协议方式须是书面的;协议须在规定的范围内选择,只能选择5个法院管辖。 【民诉】特殊司法协助:若我国与法院国没有缔结或共同参加国际条约,也没有互惠关系,我国法院对该国法院的裁决不予执行,当事人可以向我国法院起诉。

A.委托事项同我国的主权、安全不相容的
B.不属于我国法院职权范围的
C.违反我国法律的基本准则或者我国国家利益、社会利益的
D.外国法院委托我国法院代为送达法律文书,未附中文译本的

 


82.李某在甲市A区新购一套住房,并请甲市B区的装修公司对其新房进行装修。在装修过程中,装修工人不慎将水管弄破,导致楼下住户的家具被淹毁。李某与该装修公司就赔偿问题交涉未果,遂向甲市B区法院起诉。B区法院认为该案应由A区法院审理,于是裁定将该案移送至A区法院,A区法院认为该案应由B区法院审理,不接受移送,又将案件退回B区法院。关于本案的管辖,下列哪些选项是正确的?
【民诉35条】同一纠纷多个法院管辖时,原告可以任选,若原告向两个以上法院起诉,则由最先立案院管辖。注意:三大诉讼法在选择管辖上的不同规定。

A.甲市A、B区法院对该案都有管辖权
B.李某有权向甲市B区法院起诉
C.甲市B区法院的移送管辖是错误的
D.A区法院不接受移送,将案件退回B区法院是错误的

 


83.根据我国《民事诉讼法》和相关司法解释的规定,下列关于审判组织的哪些表述是正确的?
【民诉184条】再审若依第一审程序审理,不服其裁判仍可提起上诉。上级法院提审案件,要按照第二审程序进行审理;审理再审案件应当另行组成合议庭。 【民诉G】合议庭成员人数须单数;二审审判组织必须是合议庭;重审、再审须另组合议庭;合议庭评议按少数服从多数规则,全体合议庭人员都在笔录上签字。

A.再审程序中只能由审判员组成合议庭
B.二审法院裁定发回重审的案件,原审法院应当组成合议庭进行审理
C.法院适用特别程序审理案件,陪审员不参加案件的合议庭
D.中级法院作为一审法院时,合议庭可以由审判员与陪审员共同组成,作为二审法院时,合议庭则一律由审判员组成

 


85.关于现行民事执行制度,下列哪些选项是正确的?
【民诉H】执行中止与执行终结:执行中止只是暂时停止执行程序,待中止原因消失后,由当事人申请或法院以职权恢复;执行终结是彻底结束执行程序。 【民诉H】执行和解是执行人与被执行人自愿协商而处分自己实体权利的结果,不存在司法干涉,也无强制力。执行担保是程序性措施,介入了司法因素。

A.发生法律效力的判决的执行法院,包括案件的第一审法院和与第一审法院同级的被执行财产所在地的法院
B.案外人对执行标的异议的裁定不服的,可以根据执行标的的不同情况,选择提起诉讼或通过审判监督程序进行救济
C.申请执行人与被申请执行人达成和解协议的,在和解协议履行期间,执行程序终结
D.申请执行的期限因申请人与被申请人为自然人或法人而不同

 


86.关于诉的种类的表述,下列哪些选项是正确的?
【民诉】确认之诉与给付之诉的联系:确认之诉是给付之诉的前提;确认之诉对某些给付之诉有预决效力;确认之诉有时可直接发展为给付之诉。 区别:确认是对民事法律关系认定,双方发生争议时才可提起;给付要求对方履行义务,为实现内容发生争执时可提起;确认不具有执行力,给付具有。

A.甲公司以乙公司违约为由,诉至法院要求解除合同,属于变更之诉
B.甲公司以乙公司的履行不符合约定为由,诉至法院要求乙公司继续履行,属于给付之诉
C.甲向法院起诉乙,要求返还借款1000元,乙称自己根本没有向甲借过钱,该诉讼属于确认之诉
D.甲公司起诉乙公司,要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音,属于变更之诉

 


87.A地甲公司与B地乙公司签订买卖合同,约定合同履行地在C地,乙到期未能交货。甲多次催货未果,便向B地基层法院起诉,要求判令乙按照合同约定交付货物,并支付违约金。法院受理后,甲得知乙将货物放置于其设在D地的仓库,并且随时可能转移。下列哪些选项是错误的?
【民诉G】调解协议约定一方提供担保或案外人同意为当事人提供担保,法院应允许。案外人提供担保,法院制作调解书应列明担保人,并将调解书送交担保人

A.甲如果想申请财产保全,必须向货物所在地的D地基层法院提出
B.甲如果要向法院申请财产保全,必须提供担保
C.受诉法院如果认为确有必要,可以直接作出财产保全裁定
D.法院受理甲的财产保全申请后,应当在48小时内作出财产保全裁定

 


88.民事诉讼与民商事仲裁都是解决民事纠纷的有效方式,但两者在制度上有所区别。下列哪些选项是正确的?
【民诉H】仲裁与诉讼区别:仲不实行级别、地域管辖;仲裁书一裁终局,故仲裁书作出之日即生效力。

A.民事诉讼可以解决各类民事纠纷,仲裁不适用与身份关系有关的民事纠纷
B.民事诉讼实行两审终审,仲裁实行一裁终局
C.民事诉讼判决书需要审理案件的全体审判人员签署,仲裁裁决则可由部分仲裁庭成员签署
D.民事诉讼中财产保全由法院负责执行,而仲裁机构则不介入任何财产保全活动

 

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信息来源:三校名师  时间:08.11.19  责任编辑:黄沙

 

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