《刑法》97条:【首要分子】本法所称首要分子,是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。
《刑法》26条:【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
两者关系:
1、首要分子和非首要分子都构成犯罪时:首要分子是主犯,非首要分子是从犯。
2、在集团犯罪中首要分子一定是主犯,全部负责。
3、在聚众犯罪中首要分子不一定是主犯,有4种例外,且没有主犯和从犯之分:
(1)所有参与聚众活动的人均构成犯罪:组织越狱罪、暴动越狱罪、聚众持械劫狱罪
【法条释义】
《刑法》317条【组织越狱罪】组织越狱的首要分子和积极参加的,处五年以上有期徒刑;其他参加的,处五年以下有期徒刑或者拘役。
(2)聚众进行违法活动的首要分子与积极参加者构成犯罪,而一般参与者不构成犯罪:聚众哄抢罪、聚众扰乱社会秩序罪、非法冲击国家机关罪、聚众斗殴罪
【法条释义】
《刑法》290条【聚众扰乱社会秩序罪】聚众扰乱社会秩序,情节严重,致使工作、生产、营业和教学、科研无法进行,造成严重损失的,对首要分子,处三年以上七年以下有期徒刑;对其他积极参加的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。
(3)首要分子与多次(指3次)参加者构成犯罪:聚众淫乱罪
【法条释义】
《刑法》301条【聚众淫乱罪】聚众进行淫乱活动的,对首要分子或者多次参加的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
(4)只有首要分子才构成聚众犯罪,而其他参加者不构成聚众犯罪:聚众打砸抢行为(如抢劫财物或损毁财物的以抢劫罪论处)、聚众扰乱公共场所秩序或交通秩序罪、聚众阻碍解救被收买的妇女儿童罪
【法条释义】
《刑法》291条:【聚众扰乱公共场秩序、交通秩序罪】聚众扰乱车站、码头、民用航空站、商场、公园、影剧院、展览会、运动场或者其他公共场所秩序,聚众堵塞交通或者破坏交通秩序,抗拒、阻碍国家治安管理工作人员依法执行职务,情节严重的,对首要分子,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
该条文处罚的只是首要分子,不是首要分子不构成犯罪,这个时候的首要分子无所谓主犯或从犯了。
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